IPO业务合规系列之拟IPO企业涉密集成资质处理问题简析
来源〡锦天城律师事务所郇海亮团队
对于从事涉密信息**集成业务的企业，涉密信息**集成资质（以下简称“涉密集成资质”）是其承接业务的法定资质。但是如其计划IPO，出于保障国家秘密安全的考虑，需要对其涉密集成资质进行注销或剥离，即其自身不得再持有涉密集成资质，这将会对企业后续业务开展造成一定影响，进而可能会对影响其上市进程。为此，本文拟通过对涉密集成资质相关法规及上市案例的梳理，就企业在上市过程中如何处理涉密集成资质的相关问题做简要分析，以供参考、交流。
一、主要法律法规
1.《涉密信息**集成资质管理办法》（2020年修订）
2.《进一步规范和改进涉密信息**集成资质审查审批工作的通知》（2017年生效）
3.《涉密信息**集成资质管理补充规定》（2015年生效）
4.《涉密资质单位拟公开上市或者在新三板**处理意见》（2017年生效）
5.《<涉密资质单位拟公开上市或者在新三板**处理意见>解读》
二、涉密信息**集成资质的基本问题
1. 基本概念：涉密信息**集成是指涉密信息**的规划、设计、建设、监理和运行维护等活动。
2. 业务类型：涉密集成资质包括总体集成、**咨询、软件开发、安防监控、**室建设、运行维护、数据恢复、工程监理，以及国家保密行政管理部门许可的其他涉密集成业务。
3. 资质等级：涉密集成资质分为甲级和乙级两个等级。甲级资质单位可以从事绝密级、机密级和秘密级涉密集成业务；乙级资质单位可以从事机密级、秘密级涉密集成业务。
4. 申请单位的基本条件：（1）在中华人民共和国境内依法成立三年以上的法人；（2）无****且近三年内未被吊销保密资质（资格），法定代表人、主要负责人、实际控制人未被列入失信人员名单；（3）法定代表人、主要负责人、实际控制人、董（监）事会人员、高级管理人员以及从事涉密集成业务人员具有中华人民共和国国籍，无境外永久居留权或者长期居留许可，与境外人员无婚姻关系，国家另有规定的除外；（4）具有从事涉密集成业务的专业能力；（5）法律、行政法规和国家保密行政管理部门规定的其他条件。[1]
5. 主管部门：国家或省级保密行政管理部门。
6. 法律责任：未经保密行政管理部门许可的单位从事涉密集成业务的，由保密行政管理部门责令停止违法行为，非法获取、持有的国家秘密载体，应当予以收缴；有违法所得的，由市场监督管理部门没收违法所得；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
三、拟IPO企业持有涉密信息**集成资质的处理
（一）处理措施
《涉密资质单位拟公开上市或者在新三板**处理意见》规定：“涉密信息**集成资质单位不得公开上市。资质单位拟在公开上市后保持涉密资质的，可以采取资质剥离方式，在作出上市计划的同时，向作出审批决定的保密行政管理部门提交资质剥离申请”。
《<涉密资质单位拟公开上市或者在新三板**处理意见>解读》明确：“涉密信息**集成资质单位拟公开上市，又希望“保留”资质的，可在公开上市前向作出审批决定的保密行政管理部门提出资质剥离申请，申请材料应包括《涉密信息**集成资质事项变动事前报告表》、上市计划及证明、资质剥离方案及其他需要说明的事项材料。涉密资质单位应当在证券发行申请经核准前提出资质剥离申请，公开上市后保密行政管理部门将不再受理剥离申请”。
根据前述规定，持有涉密集成资质的企业不得公开上市。对于持有涉密集成资质的拟IPO企业而言，存在两种处理措施：（1）申请注销资质；（2）申请剥离资质。因企业申请注销资质，相对简单，故本文主要就资质剥离的相关问题进行分析。
（二）资质剥离
根据《涉密资质单位拟公开上市或者在新三板**处理意见》、《涉密信息**集成资质管理补充规定》等相关规定，如拟IPO企业，希望“保留”涉密集成资质，那么可以采取资质剥离至控股子公司的方式，具体如下：
1. 申请时间：作出上市计划的同时，向主管部门提交资质剥离申请；
2. 申请材料：《涉密信息**集成资质事项变动事前报告表》、上市计划及证明、资质剥离方案及其他需要说明的事项材料；
3. 基本要求：（1）拟承接资质单位与原资质单位之间存在控股隶属关系，且关联股份不低于50%（不含）；（2）拟承接资质单位保密管理体系须符合集成资质保密标准要求；（3）原资质单位转入拟承接资质单位的涉密人员不低于50%（不含）；（4）原资质单位在建的涉密项目能够全部转由拟承接资质单位承担，并履行涉密项目合同转签手续或征得项目委托方的书面同意；（5）原资质单位的涉密载体、设备、文件资料等的归档、移交、销毁符合国家保密规定；（6）拟承接资质单位的业务收入与原资质单位的业务收入之和，应当符合申请条件要求；（7）拟承接资质单位的注册年限不作**性要求；（8）拟承接资质单位应当满足资质申请条件的其他要求和“资质申请单位资本结构审查原则”的全部要求。
4. 资本结构审查原则：（1）资质申请单位的实际控制人为中方，无境外（含香港、澳门、**）直接投资，董事会、监事会成员以及高级管理人员无境外（含香港、澳门、**）人员；（2）通过间接投资的外方投资者及其一致行动人在资质申请单位中的出资比例，最终不得超过20%；（3）外方投资者及其一致行动人在资质申请单位的母公司中的出资比例，最终不得超过20%；（4）资质申请单位股东的实际控制人为中方。
5. 资质剥离的完成时间
根据规定，拟IPO企业应当在上市之前申请资质剥离，但是并未明确资质剥离的具体完成时间。经笔者检索相关IPO案例，实践中存在拟IPO企业在上市后完成涉密资质剥离事项的情况，具体如下：
公司名称 | 涉密集成资质剥离事项的完成时点 | 涉密集成资质剥离情况 |
中 孚 信 息（300659；创业板） | 上市后 | 中孚信息于2017年5月26日在深圳证券交易所**上市，2017 年6月1日接到国家***《涉密信息**集成资质注销通知书》，同意注销中孚信息的涉密信息**集成资质（**集成和软件开发、甲级），2017年7月26日，中孚信息子公司山东中孚安全技术有限公司收到国家***颁发的《涉密信息**集成资质证书》（甲级），完成涉密信息**集成资质剥离工作。 |
天亿马（301178；创业板） | 上市后 | 天亿马于2021年11月12日在深圳证券交易所发行上市，于 2022年1月6日接到国家***《涉密信息**集成资质注销通知书》，同意注销公司的《涉密信息**集成资质证书》（甲级），天亿马全资子公司天亿马信息技术有限公司于2022年9月收到国家***颁发的《涉密信息**集成资质证书》（甲级），完成涉密信息**集成资质剥离工作。 |
6. 资质剥离办理期间，新业务的承接问题
《涉密信息**集成资质管理办法》第三十四条：“资质单位承接涉密集成业务的，应当在签订合同后三十日内，向业务所在地省级保密行政管理部门备案，接受保密监督管理。”
第三十七条：“资质单位下列事项发生变更的，应当在变更前向保密行政管理部门书面报告：拟公开上市的，应当资质剥离后重新申请；对影响或者可能影响****的外商投资，应当按照外商投资安全审查制度进行安全审查。”
第四十四条：“资质单位具有下列情形之一的，保密行政管理部门应当责令其在***内完成整改，逾期不改或者整改后仍不符合要求的，应当给予六个月以上十二个月以下暂停资质的处罚：
（一）未经委托方书面同意，擅自与其他涉密集成资质单位合作开展涉密集成业务的；
（二）超出行政许可的业务种类范围承接涉密集成业务的；
（三）发生需要报告的事项，未及时报告的；
（四）承接涉密集成业务，未按规定备案的；
（五）未按本办法提交年度自检报告的；
（六）不符合其他保密管理规定，存在泄密隐患的。”
第四十五条：“资质单位不再符合申请条件，或者具有下列情形之一的，保密行政管理部门应当吊销其资质，停止其涉密业务：
（一）涂改、出卖、出租、出借《资质证书》，或者以其他方式伪造、非法转让《资质证书》的；
（二）将涉密集成业务分包或者转包给无相应涉密资质单位的；
（三）发现国家秘密已经泄露或者可能泄露，未按法定时限报告的；
（四）拒绝接受保密检查的；
（五）资质暂停期间，承接新的涉密集成业务的；
（六）资质暂停期满，仍不符合保密管理规定的；
（七）发生泄密案件的；
（八）其他违反保密法律法规的行为。”
经笔者检索，现行法律法规并未明确规定在涉密资质剥离过程中，原单位是否可以承接新的业务。但可以确定的是，根据前述规定，涉密资质剥离需要向保密行政管理部门书面报告，涉密单位承接新的业务也需要向保密行政管理部门备案，未进行报告或备案会受到暂停甚至吊销资质的处罚。因此，建议企业在承接新业务时应进行备案并与保密行政管理部门充分沟通涉密资质剥离进展，充分评估是否可以顺利完成资质剥离，并就承接新业务的事项征得保密行政管理部门的同意。
[1] 涉密信息**集成资质的具体条件详见《涉密信息**集成资质管理办法》之附件。
四、IPO参考案例
对于持有涉密集成资质的拟IPO企业，审核机构的关注问题主要分为两类，一类是关注企业是否存在取得涉密资质前从事涉密业务的违规行为，在业务获取及执行过程中是否遵循保密相关规定；另一类则关注企业涉密资质剥离或注销情况，包括涉密资质剥离进展如何，是否符合相关法规的要求，是否将对发行人上市进程形成实质性障碍，以及上市后无法持有相关资质对发行人经营的影响等问题。本文列举部分案例如下：
公司名称 | IPO问询问题 |
达梦数据（预披露；科创板） | 请发行人说明：发行人涉密信息**集成资质的剥离进展、是否构成发行上市法律障碍，是否符合《涉密信息**集成资质管理办法》《涉密资质单位拟公开上市或者在新三板**处理意见》相关要求。 |
中创股份（预披露；科创板） | 公司已根据《涉密资质单位拟公开上市或者在新三板**处理意见》的规定，制定了涉密信息**集成资质剥离方案，拟将涉密信息**集成甲级资质剥离至全资子公司信安公司，但是该资质剥离需最终通过主管部门的审批，该等审批过程仍存在一定的不确定性。 请发行人说明：公司剥离涉密信息**集成资质的进度、是否对本次发行上市构成实质障碍，涉及转移的业务内容、数量、对应金额，是否需要与客户重新签订合同或重新进行产品认证等，前述计划对公司经营管理的影响。 |
北方实验（预披露；创业板） | 结合《涉密信息**集成资质管理办法》《涉密资质单位拟公开上市或者在新三板**处理意见》等相关规定，说明相关涉密资质剥离至下属子公司是否存在实质性障碍，定性和定量分析若上市后无法持有相关资质对发行人经营的影响。 |
品高软件（预披露；科创板） | 发行人业务开展是否需要取得《涉密信息**集成资质证书》；发行人互联网云服务业务是否需要取得ICP证、**P证等相关资质；发行人及其子公司是否已取得业务开展所需的相关资质及业务资质许可的具体内容，是否符合国家相关法律法规及行业标准规定，报告期内是否存在违反相关规定超出资质规定范围开展业务的情形，是否受到相关行政处罚。 |
杰创智能（301248；创业板） | 1.根据《涉密资质单位拟公开上市或者在新三板**处理意见》（以下简称《处理意见》）《涉密信息**集成资质管理补充规定》（以下简称《补充规定》）的相关要求，涉密信息**集成资质单位不得公开上市，资质单位拟公开上市后保持涉密资质的，可以采取资质剥离方式，在作出上市计划的同时，向作出审批决定的保密行政管理部门提交资质剥离申请，按照《补充规定》开展资质剥离审查。 1) 补充披露是否知悉上述《处理意见》《补充规定》的相关规定，发行人是否依据上述规则要求申请资产剥离，具体申请时间、进展，是否存在获得审批的实质性障碍，若发行人无法剥离相关资质对发行人的影响。 2) 补充说明重要资质需进行剥离申请，但发行人未在招股说明书中进行披露的原因，是否构成信息披露的重大遗漏。 3) 补充披露目前已经到期和即将到期资质的申请和续期情况，是否为发行人目前或未来生产经营所必需资质，如无法按时续期对发行人的影响，是否构成重大不利影响。 2. 发行人取得涉密类资质的时点，发行人是否存在未取得资质而从事涉密项目的情形，发行人承接各政府部门涉密项目和军工领域涉密业务在获取、执行项目的过程中是否均遵守《中华人民共和国保守国家秘密法》、《保密管理制度》及相关保密法律法规。发行人是否存在涉密及受到相关保密行政管理部门的处罚的情形，对发行人是否构成重大不利影响。 |
卓易信息（688258；科创板） | 公司子公司涉密信息**资质证书将于2019年6月27日到期，是否存在无法续期的障碍，如无法续期，是否对发行人生产经营产生重大不利影响 |
五、建议
本文结合前述相关规定、问题分析及上市案例，针对持有涉密集成资质的拟IPO企业做如下建议，供相关方参考：
1. 企业如承接涉密集成业务，应确保自身具备相应资质，杜绝未取得资质而从事涉密项目或超越涉密资质范围从事涉密项目的违规情形，在获取、执行涉密项目的过程中遵守《中华人民共和国保守国家秘密法》、《保密管理制度》及相关保密法律法规；
2. 企业应在计划上市时，充分评估涉密集成资质对公司后续经营发展的影响，对资质处理问题尽早作出决策。如需进行剥离，应提前确定或设立拟承接资质单位，使其满足《涉密资质单位拟公开上市或者在新三板**处理意见》、《涉密信息**集成资质管理补充规定》等相关规定的条件，建立健全拟承接资质单位的保密管理体系及制度；
3. 如需进行资质剥离，在确定上市计划且拟承接资质单位满足规定条件后，及时向主管机关提出剥离申请，避免对上市进程造成障碍；
4. 提出资质剥离申请前，应全面梳理在建的涉密项目，确保在建的涉密项目能够全部转由拟承接资质单位承担，并履行涉密项目合同转签手续或征得项目委托方的书面同意；
5. 提出资质剥离申请后，企业在承接新业务时应进行备案并与保密行政管理部门充分沟通涉密资质剥离进展，充分评估是否可以顺利完成资质剥离，并就承接新业务的事项征得保密行政管理部门的同意。
声明：本文仅供业内人士参考，不应被视为任何意义上的法律意见，也不代表作者所在机构观点。未经作者书面同意，不得用于其他目的。
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