股权让与担保与股权转让如何区分？
彩虹公司由欧凯公司和熊某共同出资设立，欧凯公司占股51%。熊某占股49%。2019年12月2日，熊某与余某签订了一份《股权转让协议》，约定:熊某将其持有的彩虹公司49%的股权转让给余某，转让价为490万元。同日，欧凯公司与徐某签订了一份《股权转让协议》，约定:欧凯公司将其持有的彩虹公司51%的股权转让给徐某，转让价为510万元。2019年12月23日，办理了彩虹公司股东变更登记，法定代表人变更为徐某。同时彩虹公司将公章移交给了徐某、余某，未移交其他。2016年11月3日至2020年8月14日，李某、徐某、余某等向某房屋建筑工程公司等案外人汇款，金额合计7329.4万元。熊某、欧凯公司提供了一组借条，主张以上款项均系熊某向李某的借款，另提供了涉及沟通借款的微信聊天记录、录音等证据，由李某安排徐某、余某等人向其履行汇款义务，以上款项7329.4万元全部用于彩虹公司“创想天地”房地产项目的开发建设，熊某、欧凯公司将股权转让给徐某、余某，系对该借款的担保，属于股权让与担保，并非股权转让，徐某、余某应当将股权归还欧凯公司和熊某。另：2020年8月前一直是熊某负责彩虹公司经营管理。徐某、余某、李某提出从未有过借款担保的约定，熊某、欧凯公司将股权转让给徐某、余某，徐某、余某按照合同约定支付了对价，双方也已经办理了股权转让登记，股权转让合同履行完毕。而7329.4万元，其中1000万元是徐某、余某支付的股权转让款，另有2287.2万元是对欧凯公司和熊某前期投资款的补偿，160万元是返聘熊某的报酬，其余款项是李某、徐某、余某支付“创想天地”工程项目的投资款，熊某提供的借条系预支***行为，支付***双方平账后，就把借条还给了熊某，双方并不存在借款关系，熊某主张双方存在借款系虚构事实，而且熊某提供的借条中均无利息约定和还款期限，不符合常规。后欧凯公司和熊某诉至**，请求确认其对彩虹公司的股权并办理**变更登记。✦
问题导引
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与本案有关的法律问题有哪些？
1什么是股权让与担保？
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股权让与担保是债务人或第三人（即让与担保人）为担保债务人的债务，将公司股权让与债权人或第三人（即让与担保权人），债务清偿后，股权应转回让与担保人，债务未适当履行时，让与担保权人可以就该股权优先受偿的一种担保形式。
2本案《股权转让协议》的性质如何认定？
属于股权让与担保。**认为，从形式上说，股权让与担保和股权转让都具有股权变更的外观，具有一定的相似性。但股权让与担保目的是为债务提供担保，并非转让股权，让与担保权人受让的股权并不是完整的权利，实际权利内容不得超出担保之目的，其只是名义上的股东。虽然本案徐某、余某受让了股份并办理了**变更登记，具有享有股权的外观，但结合当事人之间的债权债务关系和真实意思表示，案涉《股权转让协议》在性质上应认定为股权让与担保。理由如下：（1）股权转让各方存在债权债务关系。本案**涉及资金7329.4万元，均制作了借条。借条并未注明股权转让款、前期投资补偿款、报酬以及项目投资款等事项。（2）从股权转让各方的沟通情况看。欧凯公司和熊某没有真实出让股权的意思，徐某、余某也没有真实受让股权的意思。微信聊天记录、录音等证据反而是反复提到借款和还款的问题。（3）从《股权转让协议》的实际履行情况看。首先，彩虹公司经营的账目以及工程证照并未实际移交，徐某、余某、李某也未提供证据证明约定了要移交。其次，徐某、余某、李某承认公司移交后一直到2020年8月之前都是熊某负责经营管理。虽然徐某、余某、李某主张熊某为其返聘。但其并未与熊某签订返聘协议，庭审时其承认并未给熊某发出过经营指令，其声称给熊某的报酬也缺乏证据证明，也未提供社保等其他可以证明存在雇佣关系的证据，因此其关于返聘熊某的主张不能成立。综合以上情况，《股权转让协议》签订并办理**变更登记后，一直到2020年8月之前，股权受让方并未实际接手公司经营管理，这也与股权实际转让相矛盾。综上，可以认定，案涉《股权转让协议》各方具有担保的真实意思，并没有转让股权的真实意思。
3熊某、欧凯公司请求确认其股权并办理**变更登记的请求是否成立？
**确认熊某、欧凯公司的股权，但未支持变更**登记的请求。**认为，首先，真实 权利人应当得到保护。据上文分析，熊某、欧凯公司签订《股权转让协议》，并将股权登记至徐某、余某名下，真实意思是股权让与担保，而非股权真正转让。徐某、余某仅系名义股东，而非实际股东，其享有的权利不应超过以股权设定担保这一目的。熊某、欧凯公司的股东权利并未丧失，对其真实享有的权利应予确认。且从本案实际情况来看，熊某、欧凯公司在2020年8月以后不能对公司进行经营管理，已经出现了名义股东通过担保剥夺实际股东经营管理**的现象，也影响到实际股东以彩虹公司开发的创想天地项目销售款来归还借款。因此，应当确认熊某、欧凯公司为彩虹公司真实股东。其次，确认熊某、欧凯公司为真实股东不损害徐某、余某享有的担保权利。股权让与担保相较于传统的担保方式，其优势在于设定的灵活性和保障的安全性，可以防止对股权的不当处理，并可以在不侵害实际股东经营管理权的前提下，通过约定知情权和监督权等权利最大程度地保护设定担保的股权的价值。从本案来看，股权已经登记在徐某、余某名下，熊某、欧凯公司与徐某、余某、李某在沟通中也就其掌握彩虹公司公章、账户达成一致，其有充分的途径保护自身的担保权利，确认熊某、欧凯公司为真实股东并不影响其基于让与担保而受到的保障。综上，**确认熊某享有彩虹公司49%的股权、欧凯公司享有彩虹公司51%的股权。关于办理**变更登记的问题。**认为，股权让与担保是基于当事人合意而设立，其权利义务内容依据当事人意思而确定。虽然余某、徐某只是名义股东，但双方签订《股权转让协议》，并登记股权至余某、徐某名下，从而设定让与担保，是双方的真实意思表示，且不违反强制性法律规定，该约定对双方具有约束力。同时，从当事人沟通情况看，双方已约定将案涉债务清偿完毕，才能将股权登记变更回熊某、欧凯公司名下。而熊某并未清偿完毕案涉债务，将股权变更回熊某、欧凯公司名下的条件尚未成就。如此时将股权变更回熊某、欧凯公司名下，则会导致李某等的债权失去基于股权让与担保而受到的保障。因此，**对熊某、欧凯公司办理**变更登记的请求不予支持。
律师提醒
如何区别股权让与担保与股权转让：1、综合判断当事人的真实意思表示。如通过当事人的邮件、微信聊天记录、录音等证据判断，如果当事人的真实意思是通过转让股权的方式为主合同提供担保，则此种合同属于让与担保合同，而非股权转让合同。2、判断是否存在被担保的主债权债务关系。因股权让与担保作为债权担保的一类，从属于主债权合同。因此，主债权债务关系存在即成为构成股权让与担保的前提。而股权转让是**的，并不从属于其他债权债务关系，相反其本身即构成一种债权债务关系。3、判断股权变更是否具有终局性。股权让与担保，在债务人清偿到期债务后，债权人应将该财产返还给债务人或第三人，即股权转让是非终局的，最终目的是为主债务清算进行担保，债权人仅为名义股东，并不因暂时的股权转移而实际享有股东权利。相反，股权转让的目的即是受让人取得股权，转让人取得转让价款，股权转让一经发生并登记，即具有终局效力，受让人即享有股东权利。
来源：盈科珠海律师事务所
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